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美国司法部上周采取了创新措施，将既定的刑事责任理论应用于 不可替代代币 （NFT）。 6 月 1 日，美国纽约南区检察官办公室宣布了一项起诉书，指控 Nathaniel Chastain 参与了一项内幕交易计划，该计划涉及在 Chastain 之前工作的 NFT 市场 OpenSea 上出售的 NFT。

美国司法部将起诉书宣传为“有史以来第一个数字资产内幕交易计划”，并遵循乔·拜登总统 3 月份的行政命令，呼吁各联邦机构确保“负责任地发展数字资产”。

连同行政命令，起诉书向监管机构正在关注的 NFT 和加密货币市场的运营商发出了强烈的信号。

David L. Axelrod 是 Ballard Spahr LLP 的证券执法和公司治理诉讼业务负责人。

Andrew N. D'Aversa 是 Ballard Spahr 诉讼部门的助理。

NFT 是一种存储在区块链上的数字资产，提供所有权证明和将其用于特定目的的许可。 尽管数字对象可能会有所不同，但市场的很大一部分涉及数字艺术品和图像。 OpenSea 允许用户在其平台上创建、销售和购买 NFT。 创建和转移在以太坊区块链上得到证明证券交易软件开发，购买通常使用以太坊区块链原生的加密货币以太币进行。

根据起诉书，Chastain 利用了 OpenSea 在其网站上推广 NFT 的方式。 OpenSea 每周多次在其主页上列出“特色 NFT”。 特色 NFT 通常在出现在主页后价格会升值，因为“宣传和由此产生的需求增加”。 起诉书称，Chastain 知道 OpenSea 将在其主页上展示哪些 NFT，因为他有时会以 OpenSea 员工的身份选择它们。

起诉书进一步称，查斯坦同意对这些选择保密，并且不会利用他对这些选择的了解来谋取私利。

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纽约检察官案

纽约南区声称，查斯坦在该机密商业信息公开之前对其采取了行动。 据检察官称，Chastain 在 NFT 出现在 OpenSea 主页之前不久就购买了 NFT，并以他最初支付的价格的两倍、三倍、四倍甚至五倍的价格转售。

据称，Chastain 通过从各种匿名账户购买和出售 NFT，然后通过更多匿名账户转移资金来掩盖他的踪迹，从而隐藏了该计划。

虽然起诉书指控了典型的股票相关内幕交易案件中常见的事实和方法，但它在重要方面不同于普通的内幕交易起诉。 起诉书指控查斯坦的计划违反 了一般电汇欺诈法规 ，而不是违反了美国证券交易委员会的 内幕交易法规和规则。

时常见的内幕交易理论 另一项法规 。 例如，电汇欺诈计数的前提是“违反了对 OpenSea 的职责 [Chastain]”。 换言之，司法部的理论是，违反 Chastain 与 OpenSea 达成的不使用机密商业信息谋取个人利益的协议构成电汇欺诈。 虽然内幕交易起诉需要违反职责，但电汇欺诈起诉则不需要。

尽管起诉书以内幕交易案件中常见的语言为基础——例如“机密商业信息”和“避免使用此类信息的义务”——但它并未将有争议的 NFT 标记为证券。 因此，政府似乎担心如果将此案作为典型的内幕交易案件提起诉讼，它可能无法胜诉。

如果这种电汇欺诈理论被证明是成功的，那么 DOJ 理论上可以将其用作监管其他资产市场操纵的模型，无论它们是否被视为证券。

奇怪的是，纽约南区的行动没有伴随美国证券交易委员会的案件。 SEC 一直专注于监管数字资产，尤其是 NFT。

3 月，彭博社报道称，美国证券交易委员会正在调查 NFT，并已发出与 NFT 产品相关的传票。 5 月，SEC 宣布将其加密资产和网络部门的规模扩大了一倍。 公告中包含一项声明，即 SEC 将“专注于调查与 NFT 以及其他加密资产和稳定币相关的证券法违规行为。” SEC 专员 Hester Peirce 重申，SEC 专注于小数 NFT 和 NFT 篮子。

NFT 是证券吗？

鉴于美国证券交易委员会在审查加密市场方面投入的所有注意力和资源，如果美国证券交易委员会采取一些甚至许多 NFT 是证券的立场也就不足为奇了。 这一立场将符合其在加密货币监管方面的激进立场。 它与美国证券交易委员会前主席杰伊克莱顿在 2018 年的“我相信我见过的每一个 ICO（首次代币发行）都是安全”声明相呼应。

事实上，SEC 似乎已经断言某些 NFT 是证券。 这一假设构成了其最近发布的与 NFT 产品相关的传票的基础。 仍然不确定的不是 SEC 是否会积极监管 NFT 市场，而是会采取多积极的态度，当然，法院是否会支持其对与 NFT 相关的证券定义的解释。

Chastain 的起诉书表明证券交易软件开发，纽约南区将与 SEC 合作监管 NFT 市场。

NFT 和加密货币市场的运营商应要求员工（在他们尚未这样做的情况下）对重要的非公开信息保密，并避免将其用于谋取私利。 经营者还应监控员工的行为，以确保他们不会根据通过其工作获得的重要、非公开信息从事内幕交易或其他操纵行为。

明确的政策和程序以及定期培训也是阻止此类行为的重要工具。 此处没有 SEC 配套案例并不表明 NFT 不会因 SEC 未来因内幕交易或其他理由而强制执行。

美国证券交易委员会更有可能认为本案的事实以及所涉及的特定数字资产并未对内幕交易提出强烈要求。 似乎不仅美国证券交易委员会，而且美国司法部，都计划积极监管数字资产市场的操纵行为。

尽管商品期货交易委员会很少援引该权力，但理论上它也可以援引其内幕交易法规和法规来监管数字资产的期货和衍生品。 纽约南区的这一创新举措表明，联邦监管机构不再将重点放在数字资产证券上。 在市场操纵方面，联邦监管机构正在密切关注。